21世紀經(jīng)濟報道記者韓利明上海報道   

日前，中央紀委國家監(jiān)委網(wǎng)站發(fā)布《三堂會審丨貪污還是非法經(jīng)營同類營業(yè)》，通報上海通用潤達醫(yī)療技術有限公司（下稱“通用潤達”）原董事長楊杰案。秦淮區(qū)人民法院一審判決楊杰犯非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金100萬元。

隨后，“廉潔通用”發(fā)布公告顯示，湖北通用藥業(yè)有限公司（下稱“湖北通用”）原總經(jīng)理助理莊阿偉涉嫌嚴重違紀違法，正接受通用技術集團紀檢監(jiān)察組和湖北省宜昌市猇亭區(qū)監(jiān)委紀律審查和監(jiān)察調(diào)查。今年4月，該公司原總經(jīng)理王建、原財務總監(jiān)代旭輝已相繼被查。

通用潤達和湖北通用均為中國醫(yī)藥（600056.SH）旗下子公司。據(jù)中國醫(yī)藥2024年半年報，通用潤達和湖北通用的業(yè)務性質均為醫(yī)藥銷售，中國醫(yī)藥分別間接持有二者51%股份。中國醫(yī)藥主營業(yè)務覆蓋醫(yī)藥工業(yè)與商業(yè)、國際貿(mào)易。

有業(yè)內(nèi)人士向21世紀經(jīng)濟報道指出，“隨著醫(yī)藥領域反腐繼續(xù)深入，推動藥企重視市場營銷和推廣方式的合規(guī)性，加強與監(jiān)管部門的溝通并根據(jù)需要及時進行調(diào)整等措施之外，抓住行業(yè)洗牌的機會，重塑自己的銷售體系和銷售人員。未來合規(guī)管理嚴格、產(chǎn)品質量過硬的企業(yè)有望在更加良好的市場環(huán)境中穩(wěn)步發(fā)展?！?/p>

貪污還是非法經(jīng)營同類營業(yè)？

據(jù)中央紀委國家監(jiān)委網(wǎng)站信息，楊杰曾任中國醫(yī)藥子公司海南通用三洋藥業(yè)有限公司（下稱“三洋藥業(yè)”）副總經(jīng)理，中國醫(yī)藥醫(yī)藥工業(yè)事業(yè)部副總經(jīng)理、業(yè)務協(xié)調(diào)辦公室主任、醫(yī)藥商業(yè)事業(yè)部總經(jīng)理等職。

從時間線上看，2003年6月，楊杰與其妻柳某、老板夏某某共同出資成立某醫(yī)療器械公司，從事藥品及醫(yī)藥器械購銷活動。2007年7月至2022年7月，楊杰在擔任三洋藥業(yè)副總經(jīng)理、中國醫(yī)藥醫(yī)藥工業(yè)事業(yè)部副總經(jīng)理等職務期間，利用職務便利，通過上述醫(yī)療器械公司銷售三洋藥業(yè)生產(chǎn)銷售的某膠囊，獲取非法利益800余萬元。

在判斷楊杰此舉構成貪污罪還是非法經(jīng)營同類營業(yè)罪方面，南京市秦淮區(qū)紀委監(jiān)委案件審理室主任陳瑞婷分析，“三洋藥業(yè)可以直銷也可以通過代理商銷售某膠囊，銷售代理環(huán)節(jié)并非楊杰特意增設，楊杰系利用職務便利將自己的公司加入到藥品代理商之中，負責江蘇地區(qū)?！?/p>

對比來看，“貪污行為往往表現(xiàn)為國有公司與相對方直接進行交易，行為人利用職務便利虛增交易環(huán)節(jié)，讓國有公司與相對方變成間接交易，從而達到侵吞、截取國有公司利益的目的?！标惾疰醚a充。

此外，楊杰與夏某某等人合作開辦的某醫(yī)療器械公司成立多年，并實際存在經(jīng)營行為，在銷售與三洋藥業(yè)構成“同類營業(yè)”的某膠囊過程中，承擔市場經(jīng)營風險，具有實質經(jīng)營行為。與以侵吞、竊取、騙取等非法手段占有公共財物的貪污行為相比，楊杰上述行為符合非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的構成要件。

值得注意的是，楊杰獲取的某膠囊購銷差價未顯著超出同類行業(yè)水平，未完全壟斷該購銷業(yè)務，仍保有一定的市場經(jīng)營特性，其獲得的非法利益是經(jīng)營活動所得，不符合貪污罪中“非法占有公共財物”的構成要件。最終，法院判決楊杰犯非法經(jīng)營同類營業(yè)罪。

“公司、企業(yè)人員的腐敗犯罪，除了貪污、賄賂、瀆職等常見類型之外，還有如公司、企業(yè)的高級管理人員，違背其忠實、勤勉的受托義務，利用職務便利損害公司、企業(yè)的利益，構成背信犯罪?！鄙虾６性盒掏徟袌F隊負責人李杰文日前公開解釋，“一般認為‘非法經(jīng)營同類營業(yè)罪’、‘為親友非法牟利罪’等都屬于背信犯罪?！?/p>

“1997年刑法規(guī)定的非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，犯罪主體是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理，目的是打擊國企高級管理人員的腐敗犯罪。隨著國企改革的加快，公司治理結構深刻調(diào)整，國有控股、參股公司越來越多，同時實踐中涉及民營企業(yè)的腐敗現(xiàn)象日益凸顯，刑法修正案（十二）進一步將非法經(jīng)營同類營業(yè)罪等犯罪的主體擴大到‘其他公司、企業(yè)’的高管，一是加強對民營企業(yè)的平等保護，二是加強對民營企業(yè)內(nèi)部的腐敗治理。”李杰文指出。

筑牢合規(guī)屏障

中國醫(yī)藥官網(wǎng)顯示，其前身為1983年成立的中國醫(yī)藥保健品進出口總公司，1999年加入通用技術集團，成為集團旗下唯一的醫(yī)藥及醫(yī)療器械生產(chǎn)經(jīng)營平臺。最新半年報顯示，今年上半年中國醫(yī)藥業(yè)績承壓，實現(xiàn)營業(yè)收入177.97億元，同比下降17.70%；歸母凈利潤3.25億元，同比下降40.19%。

具體業(yè)務板塊來看，醫(yī)藥商業(yè)為中國醫(yī)藥的主要營收來源。受集采及醫(yī)療物資保障業(yè)務減少的影響，2024年上半年，該板塊實現(xiàn)營業(yè)收入135.28億元，同比下降20.33%，實現(xiàn)營業(yè)利潤3.99億元，同比下降17.51%。

同期，醫(yī)藥工業(yè)板塊實現(xiàn)營業(yè)收入15.91億元，同比下降7.58%，受部分原料藥產(chǎn)品銷售增長及部分制劑產(chǎn)品優(yōu)化營銷策略影響，實現(xiàn)營業(yè)利潤1.29億元，同比增長23.10%；國際貿(mào)易板塊受進口醫(yī)療物資保障業(yè)務減少的影響，實現(xiàn)營業(yè)收入28.3億元，同比下降58.61%，營業(yè)利潤1.87億元，同比下降28.06%。

隨著醫(yī)藥領域糾風工作持續(xù)推進，中國醫(yī)藥也在半年報中強調(diào)合規(guī)建設，“將高效統(tǒng)籌發(fā)展與安全，持續(xù)打造‘大合規(guī)、大風控、大監(jiān)督’一體化的風險防控長效機制，強化底線思維，綜合研判各種條件變化，提前準備、提前防范，堅守安全環(huán)保質量合規(guī)底線，嚴防各類風險情形，確保不發(fā)生重大風險?！?/p>

藥品是治病救人的特殊商品，事關人民群眾身體健康和生命安全。縱觀整個醫(yī)藥流通領域，藥品流通企業(yè)是藥品進入醫(yī)療機構的重要渠道，通過行賄、回扣等方式影響醫(yī)療機構的藥品采購、壟斷藥品供應等行為時有發(fā)生。這也提示筑牢合規(guī)屏障的重要性。

公開數(shù)據(jù)顯示，2006年至2023年共查處藥品案件267萬件、貨值189億元、停業(yè)整頓/責令停產(chǎn)停業(yè)17943起、吊銷許可證2727個、搗毀制售假藥窩點5597個、移交司法機關26581件、刑事判決429件、刑事處罰653人。2023年開啟醫(yī)藥反腐以來，一批大案要案被查處。

“藥品生產(chǎn)的高門檻及藥品使用的專業(yè)性決定了藥品生產(chǎn)者與消費者之間必然存在眾多流通環(huán)節(jié)，我國藥品流通領域各類違法經(jīng)營行為時有發(fā)生。”上述業(yè)內(nèi)人士指出，無證經(jīng)營、掛靠走票、偽造藥品采購來源、虛構藥品銷售流向等都是藥品流通領域常見的違法行為，需要重點關注。

“針對藥品流通領域違法經(jīng)營風險的特征及藥品本身的特性，藥品流通領域的風險控制宜以外部監(jiān)管為主導，采取風險預防為主的策略，兼顧行政監(jiān)管與社會監(jiān)管兩條主線，從完善法律體系、創(chuàng)新監(jiān)管方式、提高監(jiān)管能力、建設社會治理體系等方面對藥品流通領域進行綜合治理。”該業(yè)內(nèi)人士強調(diào)。